סמינר לשופטים ועו"ד בנושא "ציות לפקודה בלתי חוקית"

אלוף מנחם פינקלשטיין, הפרקליט הצבאי הראשי לשעבר, אמר בהרצאתו כי פקודה לחייל לחלל שבת שלא לצורך מבצעי היא פקודה בלתי חוקית בעליל שאין לציית לה, אך סרב בעקשנות לומר האם פקודה לחייל לפנות ישוב ישראלי מהווה לדעתו חוקית או בלתי חוקית בעליל. האלוף פינקלשטיין טען כי עקב פסיקות חדשות בנושא, כגון חיילים אשר ירו בצמיגי מכוניות של מפירי עוצר בשכם ונשפטו והורשעו על מילוי פקודה בלתי חוקית בעליל שדגל שחור ממתנוסס עליה, יש דעות האומרות כי השחור שעל הדגל דהה עם השנים ועתה גם פקודה לפגיעה ברכוש של אזרחים מהווה פקודה בלתי חוקית בעליל. הוא רמז כי יש בצמרת צה"ל חילוקי דעות האם פינוי ישובים נמצא בגדר סמכויות הצבא, לאור החוקים הקיימים והמגבלות הראויות על תפקידו של הצבא במדינה דמוקרטית.

השופט אליקים רובינשטיין המליץ בהרצאתו להימנע, במידת האפשר, מהגשת כתבי אישום נגד חיילים המסרבים פקודה עקב אמונתם הדתית. הוא גם קבל על כך שמרבית שופטי ישראל אינם משתמשים במשפט העברי הן מחוסר רצון והן מחוסר ידע.

בסדנאות שהתקיימו בסמינר על הפקודה הבלתי חוקית במשפט העברי, הוברר כי יש דוגמאות רבות בתנ"ך לסירוב למלא אחר פקודות המלך, החל במיילדות העבריות שסירבו למלא אחר פקודת פרעה להמית את הילדים, ועד לשאול ודוד שנתנו לשרי צבאם פקודות בלתי חוקיות שסורבו. מכל המקורות עלתה המסקנה הברורה שאפילו המלך אינו רשאי לתת פקודה הנוגדת את אחת ממצוות התורה, ואם נתן פקודה כזו אין למלא אותה.

עוד התברר כי על פי חוק השיפוט הצבאי, חייל חייב למלא פקודות, אך אם "ברור וגלוי" לו כי הפקודה היא בלתי חוקית, הוא פטור מעונש אם סרב למלא אותה. ואולם, אם הפקודה היא בלתי חוקית בעליל, אסור לו למלא אותה לחלוטין. עם זאת, אין בחוק סנקציה חמורה יותר נגד נותן הפקודה מאשר למקבל הפקודה, וכי החייל הפשוט הוא זה שעל כתפיו מוטלת האחריות לקבוע האם הפקודה שקיבל היא חוקית או בלתי חוקית.